新冠肺炎疫情下 企業(yè)履行合同的幾點建議
時間: 2020-02-16 訪問量：737
自發(fā)生新冠肺炎疫情以來，中國內(nèi)地31個省市均已啟動突發(fā)公共衛(wèi)生事件一級響應；截止到2020年2月2日，全國共有26個省市頒布了延遲復工延遲開學等通知。從全國各省市已發(fā)布的通知來看，多數(shù)省市要求企業(yè)（除涉及保障基礎運行必需、疫情防控必需、群眾生活必需及重要國計民生、特殊訂單等相關(guān)企業(yè)外）不得早于2020年2月9日復工。廣西壯族自治區(qū)的最新規(guī)定盡管沒有明確再次推遲復工期，但在落實具體的措施時，各地市人民政府提出的采取辦理相關(guān)復工手續(xù)等嚴格措施必然影響大量的民商事合同的履行。北京大成（南寧）律師事務所抗擊疫情服務團隊參考了非典時期的部分判例，編寫本文并進行風險提示，供企業(yè)參考。如有問題，可以隨時與我們聯(lián)系。
新冠肺炎爆發(fā)以來，為控制疫情的進一步擴大，國家衛(wèi)生健康委員會、國務院辦公廳及自治區(qū)辦公廳等政府部門先后發(fā)布文件就疫情管理、推遲企業(yè)復工時間等作出規(guī)定，并采取一系列疫情行政防控措施。且隨著疫情的不斷變化，不排除相關(guān)部門可能會繼續(xù)出臺其他相關(guān)的政策或控制措施的可能性。受此影響，目前大量企業(yè)的民商事合同難以正常履行。
那么在這種情況下，企業(yè)是否能援引相關(guān)法律規(guī)定的不可抗力或其他法定事由而免于承擔或是減輕責任呢？
（一）什么是不可抗力？
《合同法》第171條規(guī)定 ：因不可抗力不能履行合同的，根據(jù)不可抗力的影響，部分或者全部免除責任。同時還規(guī)定：本法所稱不可抗力，是指不能預見、不能避免并不能克服的客觀情況。即部分或者全部免除不履行合同的責任應當具備兩項條件：一是有不可抗力事件發(fā)生；二是該不可抗力事件的發(fā)生導致合同不能履行。即不可抗力事件與合同不能履行應存在因果關(guān)系，并非是只要出現(xiàn)不可抗力事件就可部分或者全部免除合同不能履行的責任。
1.首先需明確，盡管此次新冠肺炎爆發(fā)突然，造成了大規(guī)模的交通不便、工廠停工等情況，但目前暫無相關(guān)具有普遍適用性的規(guī)范性文件明確規(guī)定由于新冠肺炎疫情的影響致使合同不能履行屬于不可抗力情形。
2.盡管目前無相關(guān)具有普遍適用性的規(guī)范性文件作出明確規(guī)定，但全國人大常委會法工委發(fā)言人、研究室主任臧鐵偉于2月10日表示，當前我國發(fā)生新冠肺炎疫情，為了保護公眾健康，政府也采取了相應疫情防控措施。對于因此不能履行合同的當事人來說，屬于不能預見、不能避免并不能克服的不可抗力。同時，2020年1月30日廣西自治區(qū)住房城鄉(xiāng)建設廳發(fā)布的《關(guān)于加強全區(qū)住房城鄉(xiāng)建設系統(tǒng)新型冠狀病毒感染的肺炎疫情防控工作的通知》桂建辦〔2020〕4號第六條明確，因疫情防控導致的建設工期延誤，屬于建筑施工合同約定中的不可抗力情形，各建設單位應將建筑施工合同約定的工期予以順延。
3.另外，根據(jù)《最高人民法院關(guān)于在防治傳染性非典型肺炎期間依法做好人民法院相關(guān)審判、執(zhí)行工作的通知》（法[2003]72號）第三點第三項規(guī)定的可知，因政府及有關(guān)部門為防治“非典”疫情而采取行政措施直接導致合同不能履行，或者由于“非典”疫情的影響致使合同當事人根本不能履行的，屬于不可抗力情形。2003年的“非典”疫情與此次新冠疫情相似，因此雖不能直接援引適用于“非典”疫情期間的具有普遍適用性的規(guī)范性文件，但也可參考該些規(guī)范性文件及法院審判觀點來綜合判斷此次新冠疫情對合同履行的影響是否屬于不可抗力情形。
4.2003年“非典”疫情期間引發(fā)的與不可抗力相關(guān)的案例
（1）“非典”時期相關(guān)買賣合同糾紛的案例(2004)善民一初字第402號：
原告周某購買被告萊茵公司一套商品房，后因“非典”相關(guān)原因未能按時交付。本案法院認為“根據(jù)《中華人民共和國合同法》第一百一十七條規(guī)定，所謂不可抗力，是指不能預見，不能避免并不能克服的客觀情況。眾所周知，2003年上半年，因發(fā)生“非典”使各方面的工作在不同程度上受到了一定影響。本案被告亦不例外，在工程建設上，為分散人員施工，造成了工期延期，是在情理之中”，“非典”屬于不可抗力。
（2）“非典”時期相關(guān)租賃合同糾紛的案例（2004）滬二中民二(民)終字第354號：
上訴人主張被上訴人減免租金，理由是2003年發(fā)生“非典”疫情期間上訴人根據(jù)政府要求從5月中旬開始停業(yè)至8月中旬，而且當時娛樂行業(yè)停業(yè)是眾所周知的事實。二審法院認為，基于我國在2003年春夏季節(jié)發(fā)生“非典”疫情一事眾所周知，而且當時娛樂行業(yè)響應政府部門防治“非典”的要求而停業(yè)也是公知的事實，因此，根據(jù)公平原則，上訴人提出其停業(yè)3個月的租金應免除的理由成立，法院予以支持，故上訴人所欠租金中應扣除3個月的租金。
（3）“非典”時期相關(guān)服務合同糾紛的案例（2005）三亞民二終字第２號：
二審法院認為“關(guān)于 ‘非典’疫情，對房屋銷售有一定的影響，但并不是法律上規(guī)定的不可抗力，至少‘非典’不是造成對房屋銷售的不可抗力，房屋銷售可以通過網(wǎng)上及電話等其他方式銷售。故一審引用不可抗力的法律規(guī)定不當，應予糾正?！?
綜上，筆者認為，受新冠肺炎疫情的影響直接導致合同不能履行的，原則上屬于不可抗力情形，企業(yè)可以依法提出不可抗力的抗辯，以減少損失。但不可抗力情形的認定仍需結(jié)合合同履行條件、履行情況等因素綜合判斷，不可一概而論。例如，新冠肺炎疫情影響當事人履行合同，但疫情的影響并未導致合同不能履行的程度的，則難以被認定為屬于不可抗力的情形。
首先，《合同法》關(guān)于不可抗力的免責分為全部免責和部分免責兩種方式，即根據(jù)不可抗力對合同履行的影響，在不可抗力影響的范圍內(nèi)免除責任，并不是一概全部免責，如果損害的發(fā)生除不可抗力外，也有債務人的原因，債務人也應承擔相應部分的責任。
其次，不可抗力發(fā)生后，企業(yè)需根據(jù)法律及具體合同的約定履行通知義務。根據(jù)《合同法》第一百一十八條規(guī)定“當事人一方因不可抗力不能履行合同的，應當及時通知對方，以減輕可能給對方造成的損失，并應當在合理期限內(nèi)提供證明?！钡囊?guī)定，關(guān)于通知的時間及提供證明的期限，合同雙方有約定，原則上依照約定進行；無約定的，從法律風險防控的角度，企業(yè)也應遵循誠實信用原則，從審慎注意的角度出發(fā)，盡快通知合同相對方并提供不可抗力的相關(guān)證明，盡量減小對方損失。
三、在新冠肺炎疫情影響下，不管企業(yè)最終能否依據(jù)“不可抗力”部分或全部免除違約責任，建議企業(yè)均應進行事先預防，助力后期法律風險的化解
（一）自行核查
1.建議企業(yè)自行核查履行中合同（對涉外合同與非涉外合同進行區(qū)分）的情況包括但不限于履行期限、是否就不可抗力條款有區(qū)別于法律的另外規(guī)定、違約責任、管轄及法律適用等，并根據(jù)核查的情況就能否依約履行合同進行歸納和統(tǒng)計。同時企業(yè)后期需根據(jù)最新的政策規(guī)定對統(tǒng)計情況進行實時跟進和調(diào)整。
2.對于即將簽訂的合同，建議企業(yè)根據(jù)自身經(jīng)營生產(chǎn)以及疫情后期發(fā)展情況對合同履行期限等作出嚴格評估，避免在疫情已爆發(fā)的情況下還簽訂合同作出無法履行的承諾，最終引發(fā)違約的法律風險。
（二）制定解決方案
根據(jù)核查情況，建議企業(yè)制定應對方案。
1.若企業(yè)因疫情暫無法依約履行的，應及時通知合同相對方，附上有關(guān)政府部門關(guān)于延長春節(jié)假期、延遲企業(yè)復工的行政指令等相關(guān)材料作為證明文件，并妥善保存可證明對方已收到通知及證明材料的證據(jù)。同時，積極尋找其他的解決方案依約履行合同，如尋找其他貨源等方式。
2.若合同相對方受疫情影響難以履行合同的，企業(yè)需就目前對方履行合同的情況進行記錄并留存相關(guān)證據(jù)。一方面核實并留存對方就該合同無法履行作出的溝通函件，在必要的情況下還可以向?qū)Ψ桨l(fā)出催告繼續(xù)履行的相關(guān)函件；另一方面還應積極尋找其他解決方案如尋找其他貨源等方式以減少對方違約而造成的損害。
3.不管是企業(yè)還是合同相對方受疫情影響不能履行合同，最重要的是企業(yè)需與相對方保持聯(lián)系，就合同的履行、變更、損失的控制等事宜進行積極協(xié)商并爭取達成書面一致意見。同時提醒企業(yè)注意，針對涉外合同，基于其特殊性，建議企業(yè)除進行上述工作外，還需結(jié)合涉外合同關(guān)于管轄及法律適用條款的約定，積極尋求專業(yè)涉外律師的幫助，并關(guān)注中國國際貿(mào)易促進委員會認證平臺關(guān)于不可抗力事實性證明的在線申請流程。
（三）留存證據(jù)
1.收集國家、地方有關(guān)政府部門因控制疫情而發(fā)布的行政措施或行政命令等規(guī)范性文件，并積極關(guān)注相關(guān)部門就疫情發(fā)布的最新政策，及時根據(jù)政策作出調(diào)整。
2.不管此次疫情能否被認定為不可抗力，建議企業(yè)都注意保留相關(guān)的經(jīng)營生產(chǎn)數(shù)據(jù)（包括但不限于基于各級政策規(guī)定而作出的內(nèi)部停工通知、員工請假及到崗情況、產(chǎn)量、運輸條件等的相關(guān)資料）、上下游市場變化、行業(yè)情況、新冠肺炎疫情患者或者疑似病例被隔離觀察的住院證明、診斷證明、出院證明及被隔離觀察的相關(guān)證明等，為后期盡可能減輕責任的承擔、降低法律風險做好前期準備。
3.建議企業(yè)在與合同相對方就合同履行事項進行溝通時，盡量采取書面形式，留存好相關(guān)的往來函件、郵件、微信、QQ等聊天記錄。如采取電話溝通等口頭方式，盡量做好錄音，留存溝通內(nèi)容。
（四）訴訟準備
1.如因疫情導致合同無法履行，在協(xié)商無果的情況下企業(yè)被訴至法院的，建議企業(yè)積極應訴，妥善應對。一方面收集和整理因疫情影響導致合同無法履行的相關(guān)證據(jù)，另一方面還應從舉證責任、違約后果等方面考慮應訴的策略。提醒企業(yè)注意，若企業(yè)主張因不可抗力不能履行合同的，需對不可抗力的認定承擔舉證責任，具有一定的風險。如果人民法院審理后認為疫情對于合同的履行沒有影響或是雖有影響但不屬于不可抗力情形的，違約方仍需承擔違約責任。因疫情影響導致合同不能履行的情況較為復雜，需具體問題具體分析，建議企業(yè)及時尋求專業(yè)律師協(xié)助，將疫情給企業(yè)帶來的的負面影響降至最低。
2.因疫情影響導致合同履行糾紛，企業(yè)準備起訴合同相對方的，鑒于當下疫情已進入攻堅期，各大法院僅支持網(wǎng)上立案與郵寄立案，必要時還請咨詢或委托律師進行處理。
3.對于需應訴的各方當事人，因新冠肺炎正在治療、隔離期間或因交通管制或其他正當理由等無法參加庭審的，可根據(jù)法律規(guī)定，申請延期審理。
目前，世界衛(wèi)生組織（WHO）已將新型冠狀病毒列為“國際關(guān)注的公共衛(wèi)生緊急事件”（PHEIC），新冠疫情發(fā)展進程快、救治難度大，較2003年的非典疫情更嚴重，影響更深遠。作為企業(yè)不只是面臨抗擊疫情的短期困難，還將面臨疫情過后如何恢復生產(chǎn)，如何與合作客戶繼續(xù)履行合同等問題。截止到本文完成之時，最高人民法院等尚未出臺相關(guān)的司法解答或答復，本文從編寫者自身理解的角度進行探討，不作為法律意見，歡迎讀者批評指正。
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編寫者 北京大成（南寧）律師事務所
王義 唐恒敏 古蜀君 劉任浩
