服務(wù)團支招｜解讀廣西住建廳關(guān)于疫情防控期間建設(shè)工程計價指導(dǎo)意見
時間: 2020-02-26 訪問量：1,405
2020年2月21日，廣西壯族自治區(qū)住房和城鄉(xiāng)建設(shè)廳發(fā)布《自治區(qū)住房城鄉(xiāng)建設(shè)廳關(guān)于新冠肺炎疫情防控期間建設(shè)工程計價的指導(dǎo)意見》(桂建發(fā)〔2020〕1號,以下簡稱《指導(dǎo)意見》)，就疫情防控期間廣西壯族自治區(qū)房屋建筑及市政基礎(chǔ)設(shè)施工程計價提出指導(dǎo)意見，為防范和化解新冠肺炎疫情影響下工程復(fù)工復(fù)產(chǎn)后可能面臨的工程結(jié)算問題提供明確指導(dǎo)和有力支持，有序推動我區(qū)建筑業(yè)平穩(wěn)健康發(fā)展。
《指導(dǎo)意見》明確新冠肺炎疫情屬于不可抗力事件，由此造成的損失和工程建設(shè)項目費用增加，如施工合同已明確約定不可抗力相關(guān)條款的，則應(yīng)按施工合同執(zhí)行；施工合同未約定或約定不明的，則應(yīng)按照《中華人民共和國合同法》以及《建設(shè)工程工程量清單計價規(guī)范》（GB50500-2013）第9.10條“不可抗力”的相關(guān)規(guī)定執(zhí)行。
從上述規(guī)定可以看出，廣西住建廳作為我區(qū)建設(shè)行政主管部門針對目前尚未結(jié)束的新冠肺炎疫情對施工合同的影響直接明確其屬于不可抗力，這與全國人大法工委在2020年2月10日就新冠肺炎疫情對導(dǎo)致合同不能履行屬于不可抗力的表態(tài)是一致的，也與廣西壯族自治區(qū)高級人民法院于2020年2月20日下發(fā)的《關(guān)于審理涉及新冠肺炎疫情民商事案件的指導(dǎo)意見》中對新冠肺炎疫情法律性質(zhì)的定性為“不可抗力”的意見一致。
同時，上述規(guī)定還對施工合同中就“不可抗力”如何處理未做出約定或約定不明的情況給出了明確的指導(dǎo)意見。我們注意到，由于不可抗力發(fā)生的機率較小，實踐中，施工合同對于不可抗力的約定比較籠統(tǒng)，故一旦發(fā)生不可抗力的情形，將難以按照合同的約定做出有效的處理，而《指導(dǎo)意見》的出臺正好彌補了這一空缺。雖然《指導(dǎo)意見》不是法律、行政法規(guī)或司法解釋，不具有強制約束力，但其作為自治區(qū)建設(shè)行業(yè)主管部門專門針對新冠肺炎疫情下發(fā)的指導(dǎo)性文件，對于建筑行業(yè)如何應(yīng)對和處理新冠肺炎疫情引發(fā)的工程結(jié)算問題具有很強的指導(dǎo)作用和適用性。因此，各業(yè)主方和施工單位應(yīng)高度重視并深入學(xué)習(xí)領(lǐng)會此文件，并及時梳理本單位履行中的合同是否有相關(guān)約定，如沒有約定或約定不明確的，應(yīng)及時委托法律顧問或?qū)I(yè)律師處理。
《指導(dǎo)意見》還就三類工程（即已發(fā)中標通知書或已簽訂合同的工程、尚未招標或非招標尚未簽訂合同的工程、應(yīng)急搶建工程）在疫情防控期間的工程造價問題，提供解決思路與指導(dǎo)方案。筆者結(jié)合實務(wù)，從以下三方面為讀者介紹。
一、關(guān)于已發(fā)中標通知書或已簽訂合同的工程
關(guān)于工期調(diào)整
《指導(dǎo)意見》首先明確工期按不可抗力的規(guī)定予以順延。因疫情防控造成工程延期復(fù)工的，發(fā)包人應(yīng)將合同約定的工期順延，并免除承包人因不可抗力導(dǎo)致工期延誤的違約責(zé)任。但要求承包人及時向發(fā)包人及監(jiān)理人提出相應(yīng)順延工期的申請報告，具體說明此次不可抗力事件對本工程建設(shè)的影響。
另外，結(jié)合廣西高院《關(guān)于審理涉及新冠肺炎疫情民商事案件的指導(dǎo)意見》規(guī)定：“關(guān)于不可抗力起止時間的認定，當事人住所地或者合同履行地在廣西區(qū)內(nèi)的，依照廣西區(qū)人民政府啟動和終止疫情重大突發(fā)公共衛(wèi)生事件響應(yīng)的時間確定”和《國家突發(fā)公共衛(wèi)生事件應(yīng)急預(yù)案》第1.3條規(guī)定：“根據(jù)突發(fā)公共衛(wèi)生事件性質(zhì)、危害程度、涉及范圍，突發(fā)公共衛(wèi)生事件劃分為特別重大（Ⅰ級）、重大（Ⅱ級）、較大（Ⅲ級）和一般（Ⅳ級）四級”，以及自治區(qū)政府門戶網(wǎng)站、自治區(qū)衛(wèi)生健康委員會門戶網(wǎng)站所發(fā)布的新聞載明，可知廣西區(qū)內(nèi)不可抗力的起始時間為2020年1月24日23時（圖一），截止時間為2020年2月24日20時（圖二）。
圖一
圖二
截止至本文發(fā)送時，自治區(qū)人民政府尚未通告終止疫情重大突發(fā)公共衛(wèi)生事件響應(yīng)的時間。因此，相關(guān)單位在計算工期順延時，應(yīng)當參照自治區(qū)政府公布的時間確定起始日期，而終止的時間應(yīng)當根據(jù)自治區(qū)人民政府公告的終止時間并結(jié)合項目的具體情況確定。如果在公告終止前實際已經(jīng)全面復(fù)工復(fù)產(chǎn)的，則以實際復(fù)工復(fù)產(chǎn)時間為工期順延的終止時間；如果在通告終止后仍未能及時全面復(fù)工的，應(yīng)考量是否由地方政府或業(yè)主單位原因或是其他原因所導(dǎo)致，如果為非施工單位原因?qū)е?，工期?yīng)繼續(xù)順延至妨礙全面復(fù)工的情況解除時止；相反，如果是施工單位自身原因?qū)е逻t延復(fù)工的，其主張的工期順延要區(qū)別對待，不能一味以不可抗力予以順延。
關(guān)于合同價款調(diào)整，可以從以下幾個方面考慮：
1. 趕工費用：趕工費用由發(fā)包人承擔。應(yīng)在確保工程質(zhì)量和安全的前提下，由承包人提出趕工方案，經(jīng)發(fā)包人和監(jiān)理人確認后實施，必要時需經(jīng)專家論證，嚴禁盲目趕工期、搶進度。
2. 停工損失費用：因疫情防控，工程延期復(fù)工期間已運至施工場地用于施工的材料和待安裝的設(shè)備的損失（損壞）由發(fā)包人承擔，承包人在施工現(xiàn)場的施工機械設(shè)備損壞及停工損失由承包人承擔。
3. 人工費：工程延期復(fù)工期間按發(fā)包人要求留在施工場地的必要管理人員和保衛(wèi)人員的費用由發(fā)包人承擔，承包人應(yīng)保留相應(yīng)的費用支出憑證，經(jīng)發(fā)包人確認后作為工程價款結(jié)算依據(jù)。
4. 工程清理、修復(fù)費用：工程延期復(fù)工所發(fā)生的工程清理、修復(fù)費用由發(fā)包人承擔。
5. 防控措施費用：工程復(fù)工前的疫情防控準備及復(fù)工后施工現(xiàn)場疫情防控所發(fā)生的費用（包括按規(guī)定支付的隔離觀察期間的工人工資）由發(fā)包人承擔，具體由發(fā)承包雙方根據(jù)實際發(fā)生的費用簽證確認，列入總價措施項目費內(nèi)。
6. 人/材/機價格上漲費用：發(fā)承包雙方應(yīng)按照施工合同約定的價款調(diào)整的相關(guān)條款執(zhí)行，如施工合同未約定或約定不明或在合同中明確約定不允許調(diào)整的，發(fā)承包雙方可參照合同情勢變更，按照“5%以內(nèi)的人工和單項材料設(shè)備價格風(fēng)險由承包方承擔，超出部分由發(fā)包方承擔”的原則簽訂補充協(xié)議。
7. 因工期延誤導(dǎo)致遭受疫情影響的損失承擔：因發(fā)包人原因?qū)е鹿て跍螅衷庥霰敬涡鹿诜窝滓咔橛绊懺斐少M用增加的，由發(fā)包人全部承擔。因承包人原因?qū)е鹿て跍螅衷庥霰敬涡鹿诜窝滓咔橛绊懺斐少M用增加的，由承包人全部承擔。
對于工期延誤是由于發(fā)包人和承包人雙方原因造成的情形如何分攤損失，《指導(dǎo)意見》沒有做出規(guī)定。筆者認為，根據(jù)公平原則，應(yīng)當結(jié)合雙方的過錯大小比例進行分攤，具體由發(fā)包人和承包人協(xié)商確定，協(xié)商不成的，只能通過司法途徑解決。
在實踐中，由于很多施工合同是業(yè)主利用優(yōu)勢地位簽訂，通常約定任何情況下價格不予調(diào)整，《建設(shè)工程工程量清單計價規(guī)范》雖然規(guī)定不允許簽訂任何情況下價格不予調(diào)整的風(fēng)險包死合同，但該規(guī)范僅對國有資金建設(shè)的工程有約束力且即使違反規(guī)范也并不必然導(dǎo)致合同無效，因此在很多情況下，施工單位無法依據(jù)《建設(shè)工程工程量清單計價規(guī)范》主張價格調(diào)整。但筆者認為，即使合同約定價格在任何情況下不予調(diào)整，在新冠肺炎疫情背景下也應(yīng)當根據(jù)公平原則進行調(diào)整。對此，廣西高院《關(guān)于審理涉及新冠肺炎疫情民商事案件的指導(dǎo)意見》也規(guī)定：“因疫情原因或者政府及有關(guān)部門實施疫情防控、應(yīng)急措施，繼續(xù)履行合同對一方當事人明顯不公平或者不能實現(xiàn)合同目的，當事人請求法院變更或者解除合同的，應(yīng)當按照《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國合同法〉若干問題的解釋（二）》第26條和《最高人民法院關(guān)于正確適用〈中華人民共和國合同法〉若干問題的解釋(二)服務(wù)黨和國家工作大局的通知》第2條的規(guī)定處理?！币虼?，建議業(yè)主單位和施工單位盡量依據(jù)《指導(dǎo)意見》的上述規(guī)定協(xié)商處理，避免糾紛。
二、關(guān)于尚未招標或非招標尚未簽訂合同的工程造價
《指導(dǎo)意見》指出，如工程建設(shè)項目必須在疫情防控期間施工的，應(yīng)在施工合同中明確“施工單位按有關(guān)規(guī)定在施工現(xiàn)場采取的疫情防控措施費用按實際發(fā)生另行計算，并列入總價措施項目費內(nèi)”的條款內(nèi)容。
《指導(dǎo)意見》還說明，工程發(fā)承包雙方在工程招投標和施工合同簽訂過程中，應(yīng)充分考慮人工、材料設(shè)備、機械費用等可能產(chǎn)生的價格波動，簽訂合理的價格風(fēng)險控制條款，明確風(fēng)險分擔原則，不得采用無限風(fēng)險、所有風(fēng)險或類似表述規(guī)定計價中的風(fēng)險內(nèi)容及范圍。因此，招標人在擬制招標文件以及簽訂施工承包合同時應(yīng)注意這些問題。
三、關(guān)于應(yīng)急搶建工程造價
《指導(dǎo)意見》規(guī)定，應(yīng)急搶建工程的建筑安裝工程費可采用成本加酬金的方式計列，并提供了相關(guān)費用構(gòu)成計算方法、參考標準，以及明確了趕工措施費、施工降效費以及各類防疫費用可以列入。
筆者認為，在全國人民一邊抗擊新冠肺炎疫情一邊有序復(fù)工之際，廣西住建廳及時發(fā)布《指導(dǎo)意見》，對全區(qū)建設(shè)系統(tǒng)堅決貫徹落實習(xí)近平總書記重要指示精神和黨中央決策部署，合理降低疫情對建設(shè)工程的影響，科學(xué)有序推進房屋建筑與市政基礎(chǔ)設(shè)施工程復(fù)工起著非常重要的作用。在律師實務(wù)方面，也為律師更好地為業(yè)主方和承包方提供法律服務(wù)、及時合法地解決工程復(fù)工復(fù)產(chǎn)后可能面臨的工程結(jié)算問題提供了指引。
附：《自治區(qū)住房城鄉(xiāng)建設(shè)廳關(guān)于新冠肺炎疫情防控期間建設(shè)工程計價的指導(dǎo)意見》(桂建發(fā)〔2020〕1號)
↓↓↓
